????3月3日，一貫提倡“性權(quán)利”的女社會(huì)學(xué)家李銀河的一篇博文再次吸引了眾多關(guān)注。在這篇博文中，李銀河表示，目前我國(guó)刑法中的“聚眾淫亂罪”已嚴(yán)重過(guò)時(shí)，建議取消。

????就在社會(huì)各界熱議此事時(shí)，包括南京某大學(xué)副教授馬曉海在內(nèi)的22名被告人因犯聚眾淫亂罪，近日被南京市秦淮區(qū)檢察院起訴。

????“2007年夏天至2009年8月間，22名被告人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)結(jié)識(shí)之后，結(jié)伙先后在

????副教授組織或參與“換妻”18次

????生于1957年的馬曉海，是南京某大學(xué)副教授。學(xué)校里的學(xué)生尊稱(chēng)他為“馬教授”，在他的QQ群里，會(huì)員稱(chēng)他為“馬老師”。

????馬曉海1978年畢業(yè)于浙江大學(xué)數(shù)學(xué)系，1986年考入哈爾濱工業(yè)大學(xué)碩士研究生。1994年11月，從原哈爾濱建筑大學(xué)調(diào)任南京該大學(xué)。

????案發(fā)后，因家中有患老年癡呆癥的母親需要他照顧，馬曉海被司法機(jī)關(guān)監(jiān)視居住。近日，記者在馬曉海所居住的學(xué)校公寓里對(duì)其進(jìn)行了采訪。

????“參加這種活動(dòng)，跟我自身的經(jīng)歷、家庭變故和接觸到的一些人有關(guān)系，是一個(gè)慢慢演變的過(guò)程。”馬曉海說(shuō)。據(jù)其介紹，早在哈爾濱工作期間，因妻子出國(guó)，兩人離婚，兒子也跟著出國(guó)了。生在南方長(zhǎng)在南方，當(dāng)時(shí)在北方又孤獨(dú)一個(gè)的馬曉海于1994年調(diào)到南京某大學(xué)任教。在南京，馬曉海再婚并育有一子。但兩年后再次離婚，兒子判由前妻撫養(yǎng)。這次離婚對(duì)馬曉海的打擊很大，“我不但失去了妻子、兒子、房子，同時(shí)還多了一大筆債務(wù)。”馬曉海說(shuō)。離婚后，馬曉海和患有老年癡呆癥的母親住回到了學(xué)校公寓里。

????更讓他痛苦的是，在繼二哥、姐姐相繼發(fā)生精神病后，他最疼愛(ài)的外甥女也出現(xiàn)了精神異樣跳錢(qián)塘江。“所以，工作之余我就喜歡上網(wǎng)，開(kāi)始結(jié)識(shí)和接觸到了一些人。”上網(wǎng)時(shí)，他發(fā)現(xiàn)一些夫妻交友、介紹性知識(shí)的網(wǎng)站，“換妻”、“同好”等新穎的觀點(diǎn)讓他眼前一亮。于是，他經(jīng)常泡相應(yīng)的論壇，專(zhuān)心“研究”起性知識(shí)，并成為多家論壇的版主。

????一個(gè)偶然的機(jī)會(huì)，馬曉海被一位網(wǎng)友拉進(jìn)了一個(gè)名為“換妻游戲”的QQ群。雖然沒(méi)有伴侶，卻擋不住他研究“換妻”的熱情。

????當(dāng)時(shí)，媒體也有報(bào)道，國(guó)內(nèi)有一名女警察，在退職后建立了一個(gè)“夫妻交友”的網(wǎng)站，并在網(wǎng)上公開(kāi)了自己的交換經(jīng)歷。后來(lái)，學(xué)者李銀河也就夫妻交換游戲發(fā)表了觀點(diǎn)，大意是“畢竟是少部分人，相互自愿，不妨害別人，也造成不了社會(huì)危害”。在此情況下，馬曉海索性建起了自己的QQ群。建群之初，他給這個(gè)群立下兩條群規(guī):一是群主不組織聚會(huì);二是禁發(fā)淫穢圖片。

????“剛開(kāi)始，我的群很純潔，我和我的會(huì)員們?cè)谏厦嬷挥懻撔灾R(shí)、夫妻生活問(wèn)題等等。”馬曉海說(shuō)。后來(lái)，發(fā)展的會(huì)員多了，鼎盛時(shí)期會(huì)員最多的有190多個(gè)，聊的話題也雜了，多數(shù)是談?wù)撚嘘P(guān)夫妻交換的話題。久而久之，他經(jīng)不住會(huì)員的忽悠，也開(kāi)始加入其中，開(kāi)始慢慢地墮落。“我不會(huì)強(qiáng)求別人，我是有原則的。”話雖然這樣說(shuō)，但他總是苦口婆心地勸說(shuō)一些還在猶豫的人，“每個(gè)家庭或多或少都有這樣那樣的不足，婚姻就像一碗白開(kāi)水，不喝也得喝，而交換游戲則像是一碗美酒。”

????由于馬曉海家中只有一個(gè)患有老年癡呆癥的母親，無(wú)外人打擾，這讓很多網(wǎng)友特別喜歡去他家“活動(dòng)”。每次有人發(fā)起相關(guān)動(dòng)議通知馬曉海后，他就會(huì)約其他一些網(wǎng)友，在自己的臥室進(jìn)行“換妻”活動(dòng)。雖然自己沒(méi)有女伴，但是他也時(shí)常能享受到組織者的一些“好處”。有時(shí)候?qū)嵲跊](méi)有人交換了，他就在一旁靜靜地觀看。

????2009年5月，因連續(xù)幾次被年輕女子拒絕，馬曉海自信心受到打擊，萌生退出的念頭。隨后，他在QQ群里發(fā)布了解散公告。本來(lái)以為事情就這樣結(jié)束了，但是2009年8月份，警方接到舉報(bào)找到了馬曉海。而其他參與者，也相繼于2009年年底歸案。查明，2007年夏天至2009年8月間，總共有22人參與了35起聚集活動(dòng)，其中馬曉海就組織或參加了18起，在他家進(jìn)行的有14起。他在這些人中不僅是學(xué)歷最高的，同時(shí)也是年齡最大的。在這22人中，女的8人，男的14人，年齡最小的是1983年出生。真正是夫妻的只有兩對(duì)。

????換妻者:玩的就是刺激

????2006年初，隨著一部叫《換妻》的長(zhǎng)篇小說(shuō)在天涯社區(qū)風(fēng)靡，“換妻”這個(gè)既朦朧又刺激的話題，迅速在網(wǎng)上燃燒起來(lái)。

????這部小說(shuō)講述了三個(gè)中產(chǎn)階級(jí)家庭換妻的過(guò)程及其后果，據(jù)說(shuō)作者的用意在于警告那些別有想法的人，換妻換來(lái)的不是快樂(lè)，而是揮之不去的噩夢(mèng)。它引發(fā)的卻是人們對(duì)于中產(chǎn)階級(jí)“空虛與奢亂生活”窺視的欲望，以及對(duì)于倫理底線的熱論。

????“換妻游戲”是什么?一種改善婚姻狀況的偏方?一種追求生活刺激的游戲?一種性生活方面的狀態(tài)?還是一種對(duì)現(xiàn)有婚姻道德的挑戰(zhàn)?

????據(jù)介紹，這種以性為目的的俱樂(lè)部在歐美流行已久，在美國(guó)大約有1000萬(wàn)人沉迷其中，玩家從上世紀(jì)70年代的嬉皮夫婦，早已過(guò)渡到如今的中產(chǎn)階級(jí)。這種在韓國(guó)電影里叫“蝴蝶俱樂(lè)部”，在美國(guó)電影里叫“K“yP““-ιy”的東西，加入者多為商人、經(jīng)紀(jì)人、行政經(jīng)理等中產(chǎn)階層，聚會(huì)地點(diǎn)多在高級(jí)會(huì)所或事先約定的酒店。在中國(guó)內(nèi)地，首先由一些“海歸”等白領(lǐng)階層參加的這種“游戲”，目前已發(fā)展到一些有同樣“愛(ài)好”的社會(huì)各階層人員，聚會(huì)地點(diǎn)也主要由發(fā)起人隨意確定。

????在本案22名被告人中，只有3人有大學(xué)以上文化，12人只有初中以下文化，其他人為高中或中專(zhuān)畢業(yè)。同時(shí)，眾被告人中，有8人系無(wú)業(yè)人員，其他人包括出租車(chē)駕駛員、保安、待崗職工、倉(cāng)庫(kù)保管員、營(yíng)業(yè)員、個(gè)體工商戶(hù)等等，真正能稱(chēng)為“中產(chǎn)階層”或“白領(lǐng)階層”的只有少數(shù)個(gè)別人員。

????網(wǎng)名“麗人”的女子是南京某公司的一位白領(lǐng)。大學(xué)畢業(yè)后，在南京找到了一份合適的工作，目前月薪在5000元以上。“我接觸換妻還是在2006年結(jié)婚以后，丈夫常常在外出差，我下班回家后基本泡在網(wǎng)上。”據(jù)她自己介紹，結(jié)婚后不久她就接觸到了介紹“換妻”的網(wǎng)站，交了一批“換友”，好奇的她將丈夫“拉下水”。此后的一年多時(shí)間里，“麗人”進(jìn)行過(guò)四次這樣的活動(dòng)。“第一次很緊張，看到別人脫衣服，自己有點(diǎn)放不開(kāi)。第二次也還有些羞澀，但第三次后就很投入了!”這幾次換妻的對(duì)象也各不相同。“后來(lái)，我們決定要個(gè)小孩，就不再玩了。說(shuō)實(shí)話，這玩的就是一種刺激。”“麗人”說(shuō)。

????在馬曉海的QQ群中有一對(duì)夫妻，雙方都沒(méi)有穩(wěn)定職業(yè)，只靠平時(shí)打零工掙點(diǎn)錢(qián)。雖然兩人結(jié)婚沒(méi)幾年，但由于妻子性冷淡，兩人的夫妻生活一直不和諧。加入馬的QQ群后，在他人的開(kāi)導(dǎo)下，丈夫逐漸接受了“換妻”的概念，相信通過(guò)“換妻”可以改善夫妻感情，于是向妻子提出一起去參加“換妻”。丈夫的提議當(dāng)場(chǎng)就遭到妻子的反對(duì)。但是，丈夫并沒(méi)有放棄，經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的軟磨硬泡，妻子終于同意一起去馬曉海家參加“換妻”。

????據(jù)了解，大部分參加“換妻”的夫妻，都是由一方提出來(lái)，另一方經(jīng)不住“先進(jìn)思想”和刺激的誘導(dǎo)，一步步加入到了活動(dòng)中。

????“除刺激外，這里面也不排除有個(gè)別人有一種"病態(tài)"。”馬曉海告訴記者說(shuō)。據(jù)其介紹，本案中一名1983年出生、網(wǎng)名叫“寶寶”的女孩就有這種“病態(tài)”。“她時(shí)常會(huì)半夜三更打電話給我，叫我組織活動(dòng)。我說(shuō)你一個(gè)人來(lái)就行，我陪你玩玩，她說(shuō)我一個(gè)人不行，多喊幾個(gè)人一起玩才過(guò)癮。”除“寶寶”外，馬曉海還接觸過(guò)另外兩個(gè)有類(lèi)似“病態(tài)”的女人，一個(gè)是山東的，另一個(gè)是四川的。“她們都到我家來(lái)過(guò)，住了一段時(shí)間后我實(shí)在受不了就叫她們走了。”馬曉海說(shuō)。

????在馬曉海正在準(zhǔn)備的法庭答辯狀中，記者注意到他把這種“病態(tài)”作為開(kāi)脫罪責(zé)的理由之一。

????寬容?嚴(yán)禁?

????2007年1月初，李銀河在網(wǎng)上發(fā)表文章呼吁國(guó)人“寬容對(duì)待換妻一夜情行為”。李銀河這樣解釋:“因?yàn)槲覀円呀?jīng)進(jìn)入了現(xiàn)代，不是中世紀(jì)了。你不得不習(xí)慣于這個(gè)世界上有跟自己價(jià)值觀不一樣的人了，你不得不容忍這個(gè)世界上有跟自己性取向、生活方式不一樣的人了，你不得不逐漸習(xí)慣于對(duì)一些事有權(quán)利做卻不去做的現(xiàn)代新秩序了。”該信息立即又在各大門(mén)戶(hù)網(wǎng)站得到轉(zhuǎn)載，引起了網(wǎng)友的跟帖潮。

????在今年的兩會(huì)期間，李銀河就此話題再一次扔出了“重磅炸彈”。李銀河在自己的博客中表示，目前我國(guó)刑法中的“聚眾淫亂罪”已嚴(yán)重過(guò)時(shí)，建議取消，引來(lái)社會(huì)熱議。從網(wǎng)戀到一夜情，從同性戀到換妻，每次相關(guān)的事件出現(xiàn)后，都會(huì)在社會(huì)上掀起軒然大波，引發(fā)人們對(duì)當(dāng)前社會(huì)倫理道德底線淪落的憂慮。

????對(duì)人們關(guān)于廢除“聚眾淫亂罪”的一些疑慮，李銀河隨后作出了回應(yīng):1.主張取消聚眾淫亂罪并不是提倡聚眾淫亂;2.不能以一部分公民的生活方式為準(zhǔn)，訂立法律來(lái)懲罰另一部分公民的生活方式;3.這一罪名在目前的社會(huì)實(shí)踐中已很少適用;4.不能用法律尤其是刑法來(lái)解決道德問(wèn)題;5.取消這個(gè)過(guò)時(shí)的法律其實(shí)有一個(gè)潛在的重大意義是人們不會(huì)想到的，那就是防止“文革”時(shí)代那樣的公民權(quán)利被肆意踐踏的局面再度發(fā)生。

????“從法理推斷，換妻實(shí)質(zhì)就是聚眾淫亂行為，必須嚴(yán)厲打擊。如果法律本來(lái)沒(méi)有設(shè)置"聚眾淫亂"這個(gè)罪名也就算了，本來(lái)有，要取消就必須要考慮公眾的接受程度。現(xiàn)實(shí)是，南京已經(jīng)發(fā)生了這樣的案件，也就說(shuō)明這個(gè)罪名有存在的必要。”南京大學(xué)法學(xué)院博士生導(dǎo)師狄小華說(shuō)。

????據(jù)介紹，聚眾淫亂罪是1997年修訂刑法時(shí)，由原來(lái)的流氓罪分解而來(lái)的。其主要特征是:侵犯的客體是社會(huì)公共秩序和“性”的社會(huì)風(fēng)尚。在客觀方面表現(xiàn)為聚眾淫亂的行為。所謂“聚眾”，是指糾集多人，即三人以上進(jìn)行淫亂活動(dòng);“淫亂”，是指同性或異性之間自愿性交或猥褻。犯罪主體是一般主體，但只限于聚眾淫亂的首要分子和多次參加聚眾淫亂活動(dòng)的人。在主觀方面是故意，一般具有以畸形性行為滿(mǎn)足其性欲與踐踏公共秩序的目的。

????“根據(jù)刑法第三百零一條規(guī)定，犯聚眾淫亂罪的處五年以下有期徒刑、拘役或管制;引誘未成年人參加聚眾淫亂活動(dòng)的，依照以上規(guī)定從重處罰。未滿(mǎn)18周歲的未成年人正處于生長(zhǎng)發(fā)育時(shí)期，辨別善惡是非的能力較差，容易在罪犯的誘惑下腐化墮落。后一款的規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)未成年人身心健康的特殊保護(hù)。”狄小華說(shuō)。

????“性是一個(gè)復(fù)雜的存在。”南京東南大學(xué)博士生導(dǎo)師袁久紅說(shuō)。他認(rèn)為，人類(lèi)經(jīng)歷了不斷的演化，才最終形成了現(xiàn)在的“一夫一妻”制這種婚姻制度。“應(yīng)該說(shuō)，到目前為止，一夫一妻制還是最合理的婚姻制度，也是被主流文明普遍認(rèn)可的。這種制度最為核心的是，夫妻雙方堅(jiān)守對(duì)婚姻關(guān)系在性方面的忠誠(chéng)，性自由只能體現(xiàn)在夫妻雙方之間。”袁久紅說(shuō)。同時(shí)，他也認(rèn)為，一個(gè)對(duì)性有過(guò)高度壓抑的社會(huì)，在解除壓抑之后，往往會(huì)出現(xiàn)矯枉過(guò)正的現(xiàn)象。“從本性上來(lái)說(shuō)，人是渴求多性伴的。一夫一妻制的最大困境在于，夫妻雙方的性關(guān)系未必是和諧的，這也是換妻現(xiàn)象出現(xiàn)的重要原因。”

????“換妻”行為為何會(huì)受到公眾普遍的抵制?袁久紅認(rèn)為，根本的理由是它違背了倫理道德，一旦倫理道德被歪曲，社會(huì)秩序、人與人之間的關(guān)系就會(huì)出現(xiàn)混亂。據(jù)介紹，即使在被稱(chēng)為開(kāi)放的美國(guó)，“換妻”行為也得不到社會(huì)寬容。在韓國(guó)，政府也嚴(yán)厲地查處了“換妻網(wǎng)站”。

????換妻僅是個(gè)別現(xiàn)象法律追究沒(méi)障礙

????“換妻是指兩對(duì)或兩對(duì)以上夫妻在均自愿的前提下交換配偶并進(jìn)行性生活的行為。”中國(guó)婚姻法研究所研究員、深圳市法全婚姻咨詢(xún)事務(wù)所主任劉偉民為換妻下了這樣一個(gè)定義。

????劉偉民認(rèn)為，換妻行為產(chǎn)生無(wú)外乎有兩個(gè)原因，其一，隨著人們生活水平的提高和經(jīng)濟(jì)文化的進(jìn)步，人們對(duì)性生活的質(zhì)量要求越來(lái)越高，觀念正日趨走向開(kāi)放;其二，換妻的直接驅(qū)動(dòng)是對(duì)感官刺激的追逐和享受，對(duì)性的渴望是一種人類(lèi)的本能。他承認(rèn)換妻行為在現(xiàn)實(shí)生活中確實(shí)存在，但他堅(jiān)決反對(duì)“換妻現(xiàn)象”的提法。換妻仍然是屬于極少數(shù)人的非主流生活方式，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以稱(chēng)之為是一種“現(xiàn)象”。他表示，自己在十余年的法律實(shí)踐中，僅聽(tīng)說(shuō)過(guò)一例因?yàn)閾Q妻行為引發(fā)糾紛的案例，但該對(duì)夫妻也僅僅是發(fā)生過(guò)一次換妻行為。

????記者隨后致電多位北京、廣州和上海的婚姻法方面的律師，雖然他們均表示聽(tīng)說(shuō)過(guò)換妻行為，但并未代理過(guò)一起因?yàn)閾Q妻而直接或間接導(dǎo)致的婚姻糾紛。

????對(duì)于換妻行為和聚眾淫亂罪之間的關(guān)系，清華大學(xué)法學(xué)院黎宏教授作了分析。他認(rèn)為，聚眾淫亂罪有著嚴(yán)格的犯罪構(gòu)成要件，它是指聚集三人以上的多人或者多次參加，集體進(jìn)行淫亂活動(dòng)的行為，構(gòu)成本罪的限于聚眾淫亂的首要分子和多次參加的人，其他的人不作犯罪論處。但是，如果兩對(duì)夫妻在交換伴侶后在不同的地方發(fā)生性行為，那么這就成為我們常說(shuō)的通奸行為，他們的行為肯定不構(gòu)成聚眾淫亂罪。

????“南京這起案件，根據(jù)目前曝光的犯罪細(xì)節(jié)來(lái)看，秦淮區(qū)檢察院以聚眾淫穢罪起訴，不存在任何法律障礙。”黎宏說(shuō)。

????劉偉民認(rèn)為，換妻行為不僅觸犯我國(guó)刑法，而且是對(duì)我國(guó)婚姻法的一種挑戰(zhàn)，《婚姻法》第四條規(guī)定:“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)”，換妻行為明顯違背了婚姻中夫妻雙方應(yīng)互盡忠誠(chéng)義務(wù)的法律規(guī)定。

????對(duì)于李銀河取消“聚眾淫亂罪”的呼吁，黎宏和劉偉民均表示尚不具備現(xiàn)實(shí)條件。我國(guó)法律之所以對(duì)換妻行為采取嚴(yán)厲的刑事懲罰措施，源于中國(guó)自古以來(lái)對(duì)性亂犯罪的一貫嚴(yán)苛，我國(guó)法律有濃厚的保護(hù)道德倫理觀念的色彩，再加上中國(guó)人的傳統(tǒng)家庭道德倫理觀念非常強(qiáng)大，性觀念仍然比較保守，“這一罪名，將來(lái)或許會(huì)取消，但至少相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，這一罪名還將繼續(xù)存在。”